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股权转让系列文章之四中外合资企业的股权转让 特殊普通合伙企业合伙人责任如何分配

2020年9月14日  济南股权律师   http://www.jngqls.com/

 付玉伟律师,济南股权律师,现执业于北京市盈科(济南)律师事务所,执业以来,坚持 “受人之托、忠人之事、敬业勤勉、诚实信用” 的服务宗旨,精益求精地承办每一项具体法律事务、每一个案件。独到的诉辩思维、娴熟的诉讼技巧、精湛的辩论技能和自如的法庭发挥以及对待工作兢兢业业、认真负责的工作态度赢得了广大当事人的高度赞许。

  

股权转让系列文章之四中外合资企业的股权转让

  

  未获得商务部门批准情况下股权转让协议的效力

  侵犯其他股东优先购买权的股权转让协议的效力

  正文:

  四、中外合资企业的股权转让

  外商投资企业主要包括中外合资经营企业、中外合作经营企业、外商独资经营企业。股权转让在中外合资经营企业中最为多见。

  未获得商务部门批准情况下股权转让协议的效力

  我国对外商投资企业的设立采取审批制,投资各方签订的合营或合作协议、合同、章程,均应报法律规定的机关审查批准,经批准后再向国家工商行政管理部门登记,领取营业执照后方可开始营业。与设立准则主义一样,外商投资企业变更股东也须经过有权国家机关的批准。

  1.此类股权转让协议属于成立但未生效的合同

  根据《中外合资经营企业法》的规定,股权转让在取得工商机关备案前,须事先获得商务部门的批准。下面试就未获得商务部门批准情况下股权转让协议的效力问题作一探讨。

  依合同法原理,合同双方意思表示一致,合同即告成立。同时《合同法》第四十四条规定,依法成立的合同,自成立时生效。合同生效即受法律保护。由此可见,合同成立与合同生效是两个不同的概念。

  最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释第九条有如下规定:;依照合同法第四十四条第二款的规定,法律、行政法规规定合同应当办理批准手续,或者办理批准、登记等手续才生效,在一审法庭辩论终结前当事人仍未办理批准手续的,或者仍未办理批准、登记等手续的,人民法院应当认定该合同未生效。;这是现行法律法规中,首次对;成立但未生效合同;作出的界定。依此规定,未获商务部门批准的此类股权转让协议当属;成立但未生效的合同;。

  另外,最高人民法院关审理外商投资企业纠纷案件若干问题的规定第五条、第六条、第九条、第十条也都开宗明义地对;外商投资企业股权转让合同成立后;出现的各种情况加以规定,其与上述合同法司法解释一的规定也是一脉相承的。

  2.此类股权转让协议的后续处理

  2.1如果转让方及企业积极履行报批义务,并获得批准,此类合同应为有效。

  2.2如果转让方及企业不履行报批义务,此时,受让方要么依靠法院的判决自行报批,要么要求解除合同。

特殊普通合伙企业合伙人责任如何分配

  在现在开办公司是一种十分有效并且迅速的获取资金的方式,所以现在的很多人都是通过合伙出资一起开办一个相应的企业,这种企业在法律上就叫做合伙企业。下面就让为大家带来特殊普通合伙企业合伙人如何分配的相关内容,一起来看看吧。

  一、特殊普通合伙企业合伙人如何分配

  对以专业知识和专门技能为客户提供有偿服务的专业服务机构,《合伙企业法》允许设立为;特殊普通合伙企业;。当一个合伙人或者数个合伙人在执业活动中因故意或者重大过失造成合伙企业债务时,该合伙人应当承担无限或者无限连带,而其他合伙人以其在合伙企业中的财产份额为限承担。即此时其他合伙人的承担方式变成了;有限;。换言之,如果合伙人在执业活动中非因故意或者重大过失造成的合伙企业债务以及合伙企业的其他债务,则仍然由全体合伙人承担无限连带。

  合伙人执业活动中因故意或者重大过失造成的合伙企业债务,如果首先是以合伙企业财产对外承担的,那么,在合伙企业承担该债务后,该合伙人应当按照合伙协议的约定对给合伙企业造成的损失承担赔偿。也就是说,最终的承担者仍然是因故意或者重大过失给合伙企业造成债务的合伙人。

  特殊的普通合伙企业应当建立执业风险基金、办理职业保险。执业风险基金用于偿付合伙人执业活动造成的债务。执业风险基金应当单独立户管理。具体管理办法由国务院规定。

  二、合伙企业特征

  1、生命有限。合伙企业比较容易设立和解散。合伙人签订了合伙协议,就宣告合伙企业的成立。新合伙人的加入,旧合伙人的退伙、死亡、自愿清算、破产清算等均可造成原合伙企业的解散以及新合伙企业的成立。

  2、无限。合伙组织作为一个整体对债权人承担无限。按照合伙人对合伙企业的,合伙企业可分为普通合伙和有限合伙。普通合伙的合伙人均为普通合伙人,对合伙企业的债务承担无限连带。例如,甲、乙、丙三人成立的合伙企业破产时,当甲、乙已无个人资产抵偿企业所欠债务时,虽然丙已依约还清应分摊的债务,但仍有义务用其个人财产为甲、乙两人付清所欠的应分摊的合伙债务,当然此时丙对甲、乙拥有财产追索权。有限合伙企业由一个或几个普通合伙人和一个或几个有限的合伙人组成,即合伙人中至少有一个人要对企业的经营活动负无限,而其他合伙人只能以其出资额为限对债务承担偿债,因而这类合伙人一般不直接参与企业经营管理活动。

  3、相互代理。合伙企业的经营活动,由合伙人共同决定,合伙人有执行和监督的权利。合伙人可以推举负责人。合伙负责人和其他人员的经营活动,由全体合伙人承担民事。换言之,每个合伙人代表合伙企业所发生的经济行为对所有合伙人均有约束力。因此,合伙人之间较易发生纠纷。

  4、财产共有。合伙人投入的财产,由合伙人统一管理和使用,不经其他合伙人同意,任何一位合伙人不得将合伙财产移为他用。只提供劳务,不提供资本的合伙人仅有权分享一部分利润,而无权分享合伙财产。

  5、利益共享。合伙企业在生产经营活动中所取得、积累的财产,归合伙人共有。如有亏损则亦由合伙人共同承担。损益分配的比例,应在合伙协议中明确规定;未经规定的可按合伙人出资比例分摊,或平均分摊。以劳务抵作资本的合伙人,除另有规定者外,一般不分摊损失。

  三、合伙企业的解散程序

  1、合伙企业有下列情形之一时,应当解散:

  合伙协议约定的经营期限届满时,合伙人不愿继续经营的;

  合伙协议约定的解散事由出现;

  全体合伙人决定解散;

  合伙人已不具备法定人数;

  合伙协议约定的合伙目的已经实现或者无法实现;

  被依法吊销营业执照;

  出现法律、行政法规规定的合伙企业解散的其他原因。

  2、清算人的确定

  合伙企业解散后应当进行清算,并通知和公告债权人;清算人由全体合伙人担任,未能由全体合伙人担任清算人的,经全体合伙人过半数同意,可以自合伙企业解散后十五日内指定一名或者数名合伙人,或者委托第三人;十五日内未确定清算人的,合伙人或者其他利害关系人可以申请人民法院指定清算人。

  3、清算事务

  主要有下列六项,由清算人执行,即清理合伙企业财产,分别编制资产负债表和财产清单;处理与清算有关的合伙企业未了结的事务;清缴所欠税款;清理债权、债务;处理合伙企业清偿债务后的剩余财产;代表合伙企业参与民事诉讼活动。

  4、合伙企业财产清偿顺序

  首先是支付清算费用;然后按照下列顺序清偿,即合伙企业所欠招用的职工工资和劳动保险费用;合伙企业所欠税款;合伙企业的债务;返还合伙人的出资。合伙企业财产在按上述顺序清偿后,仍有剩余的,再行按照约定比例或者法定比例分配给合伙人。

  5、解散后原合伙人的

  合伙企业解散后,原合伙人对合伙企业存续期间的债务仍应当承担连带,但债权人在五年内未向债务人提出偿还请求的,该消灭。

  6、清算报告

  清算结束,应当编制清算报告,经全体合伙人签名、盖章后,在十五日内向企业登记机关报送,办理合伙企业注销登记。

  以上就是为大家带来特殊普通合伙企业合伙人如何分配的全部内容。合伙企业的划分是根据相应的标准的,所以在开办合伙企业的时候一定要多注意了。如果你还有更多的法律问题,欢迎咨询的相关律师,他们会为你做出专业的解答。


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